一方面，市場主體要根據(jù)市場變化具有靈活性；另一方面，市場上出現(xiàn)內(nèi)幕交易、利益輸送等，顯示市場主體規(guī)范仍不足——

　　十八屆三中全會(huì)《決定》提出要構(gòu)建現(xiàn)代市場體系，而構(gòu)建現(xiàn)代市場體系的核心，是要確立一個(gè)公平、開放、透明的市場規(guī)則，使市場主體充滿活力，有序經(jīng)營。市場主體主要包括公司、合伙、獨(dú)資企業(yè)、個(gè)體工商戶等專門從事經(jīng)營活動(dòng)的法律主體。這里就我國市場主體法律制度的改革和完善談幾個(gè)問題。

　　為什么市場主體的類型需要法定

　　在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)社會(huì)中，市場主體類型的劃分及主體組織規(guī)則的確立采取法定主義。也就是說，任何主體只有符合法律的條件，才能得到法律的承認(rèn)，才能成為合法的市場主體，而不能通過當(dāng)事人的約定來確定類型。還有一些類型的企業(yè)，例如合伙制，其成立基礎(chǔ)是當(dāng)事人的約定，但當(dāng)事人作出約定的前提是遵守法律關(guān)于主體的規(guī)定。為什么市場主體的類型需要法定？

　　第一個(gè)原因在于維護(hù)交易安全。不同類型的市場主體，其責(zé)任形式存在一定的區(qū)別，法律明確規(guī)定市場主體的類型，有利于提高交易相對人的合理預(yù)期，維護(hù)交易安全。

　　第二個(gè)原因在于節(jié)省交易費(fèi)用。科斯認(rèn)為，企業(yè)的本質(zhì)目的在于降低交易成本。從減少交易費(fèi)用和維護(hù)交易秩序的角度進(jìn)行考慮，通過法律確認(rèn)企業(yè)的類型和治理結(jié)構(gòu)等，將有助于實(shí)現(xiàn)這一目的。因?yàn)樵诮灰字�，交易主體總是希望能夠便捷地獲取交易對方的基本信息，比如說治理結(jié)構(gòu)、責(zé)任形式、責(zé)任財(cái)產(chǎn)等，這樣有助于當(dāng)事人準(zhǔn)確判斷、及時(shí)了解對方這些基本的情況，從而防止受到欺詐。采用法定主義之后，法律直接規(guī)定了治理結(jié)構(gòu)、責(zé)任形態(tài)，和對方打交道，如果知道對方是有限責(zé)任公司，就能夠知道它必須要符合法律規(guī)定的有限責(zé)任公司治理結(jié)構(gòu)，承擔(dān)財(cái)產(chǎn)有限的責(zé)任，這樣就可以極大地節(jié)省調(diào)查了解的成本，有利于節(jié)省交易費(fèi)用，從這個(gè)角度，采取市場主體法定原則，根本上還是有助于提高交易效率，保障交易安全秩序。

　　第三個(gè)原因是鼓勵(lì)投資。市場主體本身就是投資的工具，從世界范圍來看，市場主體形式改革趨勢體現(xiàn)在：越來越多的市場主體類型得到法律的承認(rèn)。法律上認(rèn)可的主體類型越多，就給了投資者更多的選擇，使他們能夠從利益最大化的需要出發(fā)，選擇對自己更為有利的企業(yè)形態(tài)。某一種企業(yè)形態(tài)的選擇，其實(shí)也是對投資方式的選擇，這就好像到食堂吃飯一樣，提供的菜譜越多，我們能夠選擇的菜肴種類就越多，這就是為什么我們說市場主體在法律上類型越來越多的原因。

　　市場主體如何進(jìn)一步規(guī)范化

　　市場主體類型的法定其實(shí)也包括了對主體的治理結(jié)構(gòu)等方面的規(guī)范，不僅僅是承認(rèn)這種形態(tài)，還要包括對它的治理結(jié)構(gòu)、責(zé)任形態(tài)等等全面的規(guī)范。十八屆三中全會(huì)《決定》就提出了要建立職業(yè)經(jīng)理人制度，并把這一點(diǎn)當(dāng)成完善法律治理結(jié)構(gòu)的重要內(nèi)容。據(jù)了解，當(dāng)前的市場實(shí)踐中，不管是國企還是民企中，關(guān)于職業(yè)經(jīng)理人制度都需要在法律上不斷地完善，特別是怎么強(qiáng)化職業(yè)經(jīng)理人的忠誠義務(wù)問題。因?yàn)槁殬I(yè)經(jīng)理人不持有公司的股份，一旦違背忠誠義務(wù)，可能引發(fā)道德風(fēng)險(xiǎn)，現(xiàn)在國企里面曾經(jīng)發(fā)生的內(nèi)幕交易、關(guān)聯(lián)交易、利益輸送等等，都和職業(yè)經(jīng)理人違背了忠誠義務(wù)有很大的關(guān)系。在這方面，法律制度還需要進(jìn)一步地加強(qiáng)和完善。除了對公司的治理結(jié)構(gòu)還要進(jìn)一步完善以外，我們對其它市場主體的規(guī)范也還有很多欠缺。比如信托，這種方式過去主要是合同規(guī)范的，但是現(xiàn)在信托已經(jīng)成為了一個(gè)重要的商事主體。從我們國家的實(shí)際情況來看，截止到2013年第三季度末，信托管理公司管理的信托財(cái)產(chǎn)已經(jīng)突破了10.13萬億元，預(yù)計(jì)未來十年，信托財(cái)產(chǎn)將要達(dá)到80萬億元的規(guī)模，現(xiàn)在已經(jīng)將信托稱為影子銀行。我們確實(shí)要看到，目前信托機(jī)構(gòu)的治理結(jié)構(gòu)還是很不健全的，管理人員違背忠誠義務(wù)的情況還是存在的，一旦出現(xiàn)了違反忠誠義務(wù)等等，如職業(yè)經(jīng)理人關(guān)聯(lián)交易、利益輸送，就很可能產(chǎn)生巨大的交易風(fēng)險(xiǎn)，而且是巨大的金融風(fēng)險(xiǎn)。

　　怎樣促進(jìn)市場主體的靈活性

　　市場主體的形式需要法律明確規(guī)定，但是市場主體又要根據(jù)市場變化發(fā)展的需求具有靈活性。規(guī)范化和靈活性是不可分割的兩個(gè)方面，因?yàn)橐箪`活才能適應(yīng)市場的發(fā)展，使市場主體始終保持活力，這就需要在強(qiáng)化債權(quán)人保護(hù)和市場秩序維護(hù)的前提下，賦予投資者管理者更多的權(quán)利。既要規(guī)范也要靈活，不能太過僵硬，這個(gè)度怎么把握，也是市場主體制度需要解決的一個(gè)重大課題。比如公司法最初關(guān)于市場主體的規(guī)定很多都是僵硬的，2005年在修改公司法規(guī)定的時(shí)候，已經(jīng)在很多方面都把它軟化了，通過任意性規(guī)范，給了投資者和公司發(fā)起者更多的權(quán)利，過去像法定代表人就是董事長，2005年修改的時(shí)候就規(guī)定法定代表人既可以是董事長也可以是總經(jīng)理，這就體現(xiàn)了公司發(fā)展靈活性的要求，但是在某些方面做得還是不夠，還是有些地方顯得過于僵硬，比如公司法四十四條第一款就規(guī)定，有限責(zé)任公司董事會(huì)成員為3至13人，對于一般的公司，這可能是對的，但是像巨型公司，甚至是跨國公司，就太過僵硬，比如像華為這樣的巨型公司，董事會(huì)最多是13個(gè)人，對它來說就太少了。在這一點(diǎn)上，其實(shí)應(yīng)該給公司更多的選擇。所以，我個(gè)人認(rèn)為法律上應(yīng)該對公司治理結(jié)構(gòu)這些基本的框架有明確的規(guī)定，但是有一些內(nèi)部的具體事務(wù)，還是可以授權(quán)投資者通過合同章程來確定，可以適當(dāng)增加一些任意性規(guī)范，給投資者更多的選擇空間，這樣才能使市場主體更加充滿活力。

　　（作者為中國人民大學(xué)常務(wù)副校長）

　　關(guān)鍵詞

　　何謂“市場主體”

　　市場主體(Market Entity)是指在市場上從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的個(gè)人和組織體。具體來說，就是具有獨(dú)立經(jīng)濟(jì)利益和資產(chǎn)，享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事責(zé)任的可從事市場交易活動(dòng)的法人或自然人。市場主體可以分為投資者、經(jīng)營者、勞動(dòng)者以及消費(fèi)者、企業(yè)等。