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超越法律人“衣帽間式的共同體”
謝曉堯//8858151.com2014-04-22來源:深圳特區(qū)報
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  之所以將現(xiàn)時的法律共同體看成是“衣帽間式”,在于其兩大根本性的缺陷:個體性的忽視和職業(yè)共同市場的發(fā)育不良。

  “共同體”是時下社會的熱詞。法律人是否已經(jīng)形成職業(yè)共同體?不少樂觀者持肯定態(tài)度,理由是:為數(shù)眾多的法律人,有著共同的教育背景、知識體系、法律體系、思維方式和職業(yè)精神等等。對此,我心存疑慮。如果真要使用“共同體”,鮑曼所說的“衣帽間式的共同體(cloakroom community)”倒是非常貼切。

  在《流動的現(xiàn)代性》中,鮑曼描述了這一共同體的特殊“景象”:演出開始前,人們穿著厚厚的外套和皮夾克,經(jīng)過不同的街道魚貫而入,將外套脫在大堂,掛在衣帽間。進入表演大廳,他們服從特定的著裝規(guī)則,整齊劃一。表演期間,他們全神貫注,有共同的歡笑、悲傷和沉默,如同有事前的彩排一樣,同時發(fā)出喝彩、驚嘆或抽泣。帷幕降落,他們重回衣帽間,穿上外套和皮夾克,剎那間,消失在街道形形色色的人群中!耙旅遍g式”共同體的特征是:缺乏身份認同和凝聚力,感情投入脆弱,缺乏持續(xù)的動力。

  之所以將現(xiàn)時的法律共同體看成是“衣帽間式”,在于其兩大根本性的缺陷:個體性的忽視和職業(yè)共同市場的發(fā)育不良。

  先從個體性看。共同體需以個體人格的充分認同、尊重為前提。現(xiàn)代社會的一個趨勢是,個人意識越來越擺脫集體意識的羈絆,集體感情更多地依賴于個人的社會價值。在涂爾干看來,社會越原始、分工越低級,個體就越具有相似性和同質性,個體趨向于被社會化地混雜集體之中,此時的職業(yè)團體屬于“機械團結”,需要外部力量去推進。相反,社會分工越強,個體性越具與眾不同的特征,人際間的差異性和異質性,要求更多地依賴他人、求助于社會,自生自發(fā)地催生了“有機團結”。

  在我國,法律職業(yè)共同體面臨的首要問題是人格模糊和主體缺位。我們慣常性地采用“法官”、“律師”、“法學教師”等群體性概念,特質化的、活生生的個體性被抽離和大而化之。共同體本質上是個體的社會生活方式,共同體的凝聚性和團結建立在個體性尊重和認同基礎上的,舍此,道德生活和共有意識便失去了穩(wěn)固的基礎和前提。

  再從市場基礎看。職業(yè)共同體屬于“共同市場”,流動性和競爭性是其固有屬性。不同法律人扮演的社會角色是一個市場選擇問題,必須維系自由進入和退出的“流動性”,而不預設終其一生的“固化”職業(yè)與等級。其好處在于:不同角色的位置輪換,能產(chǎn)生認知上的“視覺顛倒”,以關注自己的態(tài)度設身處地關心他人,培育群體的共有意識;人才的流動意味著資源從低價值向高價值過渡,有利于強化學習,提升技能,“喚醒長期沉睡和僵化著的能力”。在我國,法院、檢察院、律師事務所、法學院,基本是封閉的隔離市場,從大學畢業(yè)的第一天起,執(zhí)業(yè)者的社會角色就被“固化”,終生附著于特定的“階層”,分屬于不同的利益團體。法官是掌控權力的“官員”,律師定是謀其私利的“商人”,利益是對抗而沖突的,相互角色的轉化之難,他們不是共有利益的攸關者。即使同在法院系統(tǒng),人才的流動基本上沒有市場“競價”可言,同一法學院同一間宿舍的學生分到不同級別的法院,個人的努力也難以改變“上下級”的關系。

  更為緊要的,離開了市場,法律技藝、職業(yè)倫理和自治性規(guī)范也就失去了競爭性生成機制。法律作為技藝之術,經(jīng)驗知識是法律人立身處世、養(yǎng)家糊口的傳家寶,其科學性、嚴謹性和豐富性,最終取決于競爭市場的輸出和驗證。法官職業(yè)的行政化,律師服務的“關系化”,會導致市場失靈,法律人缺乏足夠的激勵去動用人力資本進行創(chuàng)造性努力、嚴謹性追求和細節(jié)性累積,甚至難以享受來自專業(yè)自身的愉悅。法律制度和服務的粗放式是職業(yè)的常態(tài)。一般認為,職業(yè)共同體成熟的基本標志是:高度自治的自我實施機制和職業(yè)倫理,在高度分工和專業(yè)化的法律職業(yè)共同體市場中,法律制度系統(tǒng)本身既是“制度化的共同體”,也是“信仰共同體”(馬克·范·胡克)。但是,倫理、自我規(guī)范、信仰,都具有內生性的特征,生成于市場競爭的過程之中,是職業(yè)聲譽、興趣、地位、專業(yè)追求等自生自發(fā)演進的產(chǎn)物。在我國,則呈現(xiàn)出明顯的外部強制性變遷與推進色彩。

  要解決“衣帽間式的共同體”,做法當然是復原法律人的獨立人格,激活自由競爭的職業(yè)市場。這方面,也有許多悄無聲息的變化,在北京、上海,近年來法官下海做律師的人數(shù)日益增加,這是法律人市場流動的表征,也是共同體最終真正建立的苗頭。一個真正成熟的職業(yè)共同體只能建置于成熟完備的市場基礎上,而每一個身處其中的法律人才是真正的推動者。

 。ㄗ髡呦抵猩酱髮W法學院教授)

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