我國整體上作為一個大陸法系傳統(tǒng)的國家，實體法的刑法是建立在蘇俄、德日大陸法系刑法理論基礎(chǔ)之上的；而訴訟程序卻呈現(xiàn)出濃厚的英美法系色彩，作為一體兩面的實體法和程序法卻朝著兩個不同的方向行進(jìn)。有學(xué)者提出，這種現(xiàn)象并不利于我國刑事訴訟的發(fā)展。如何看待這一問題呢？

　　從比較法的角度來說，兩大法系的融合趨勢是不可否認(rèn)的，但同樣不可否認(rèn)的是這種融合并未完全抹掉各自的本質(zhì)特色。法律制度是一國文化的一面鏡子，完全脫離本國傳統(tǒng)和文化的法律制度是不可想象的。德國證據(jù)法大師密特麥爾指出，職權(quán)主義訴訟是不可能確立與當(dāng)事人主義一樣的證據(jù)規(guī)則，“國家權(quán)力主導(dǎo)、職業(yè)法官裁判、實質(zhì)真實探求”的訴訟特質(zhì)決定了司法官員在刑事證據(jù)運用中的決定性作用，且這一作用自偵查階段便已凸顯。我國刑事訴訟的職權(quán)主義傳統(tǒng)不可能從根本上消除。

　　在我國刑事訴訟法學(xué)界，對英美法系刑事訴訟研究的成果處于優(yōu)勢地位，這其中原因，一方面在于我國刑事訴訟法學(xué)者在學(xué)術(shù)傳承上大都更了解英美法系的知識傳統(tǒng)和話語體系，對德國等大陸法系刑事訴訟法知之不多；另一方面在于我國刑法學(xué)者盡管精通德日刑法學(xué)但是對其刑事訴訟法研究甚少。然而，司法實踐的現(xiàn)實情況又是另一番景象，那就是法律實務(wù)人士的思維方式及其辦案習(xí)慣和行為自覺不自覺地更加親近于大陸法系，實踐中很多習(xí)慣做法與大陸法系具有高度契合性。這種理論與實踐在兩個方向上的裂解，與實體法和程序法在兩個方向上的裂解，相互交織，必將對我國的刑事訴訟制度改革形成難以估量的沖擊。對此，有青年學(xué)者表示，“中國的證據(jù)法學(xué)研究應(yīng)走出‘英美法中心’的陷阱，走向更契合本國訴訟文化的‘歐陸’證據(jù)法學(xué)”。

　　也許有人會說，日本也存在刑法與刑事訴訟法分別在大陸法系和英美法系兩個軌道上運行的問題。但是日本早已發(fā)現(xiàn)這個問題并且進(jìn)行過一定的調(diào)整，最終刑事訴訟走向混合主義模式。在二戰(zhàn)后，日本刑法典并沒有修改，以大陸法系為藍(lán)本的1907年刑法典沿用至今，而刑事訴訟法戰(zhàn)后在美國占領(lǐng)軍的主導(dǎo)下按照英美法中的當(dāng)事人主義模式進(jìn)行了修改。日本刑法學(xué)大師平野龍一在20世紀(jì)60年代就敏銳地指出，“這樣，由于日本刑法和刑事訴訟法之間有矛盾，……不是將刑法按照美國刑法的方式進(jìn)行修改，就是將訴訟法按照德國的方式進(jìn)行修改，二者之中必須擇一�！笔聦嵣希�(dāng)今的日本刑事訴訟法并非完全沿襲英美法系，而是大量吸收了大陸法系的合理因素，并且大陸法系傳統(tǒng)在實踐中更加明顯。日本學(xué)者松尾浩也指出：“恰如其分地說應(yīng)當(dāng)是，日本對于英美法在理念上吸收了不少，但是幾乎沒有滲透到現(xiàn)實運作中……其結(jié)果，日本的刑事程序，從偵查到審判與美國的刑事程序呈現(xiàn)出顯著的不同……對此現(xiàn)象，用一句話概括，抑或稱之為精密司法吧�！�

　　對于我國刑事訴訟改革來說，既要合理借鑒英美法系的合理因素，更要吸收大陸法系的基本制度。但是，多年來，特別是在理論界，我們的訴訟制度從基本概念到制度設(shè)計，對于我國整體上屬于大陸法系的法律文化傳統(tǒng)重視不夠，過于推崇英美法系。這種現(xiàn)象是值得反思的。例如，非法證據(jù)排除在美國是指證據(jù)準(zhǔn)入資格，也就是排除其進(jìn)入法庭、陪審團(tuán)接觸的資格，一些學(xué)者盲目將我國的非法證據(jù)排除也界定為證據(jù)準(zhǔn)入資格問題。其實我國既沒有陪審團(tuán)，也不存在非法證據(jù)不得進(jìn)入法庭的問題，而是與德國一樣，是指不得作為定案根據(jù)，也就是無證據(jù)能力的證據(jù)。我國刑事訴訟法第50條和第54條恰恰對應(yīng)于德國的證據(jù)取得禁止和證據(jù)使用禁止理論。再比如，一些學(xué)者批評印證證明模式，豈不知，印證是大陸法系普遍遵守的經(jīng)典證明規(guī)則。

　　實體刑法上的大陸法系傳統(tǒng)與程序刑事訴訟法上的英美法系傳統(tǒng)，理論上英美法系占據(jù)話語主導(dǎo)權(quán)與實踐上親近大陸法系，這雙重矛盾是我們刑事訴訟制度改革中面臨的現(xiàn)實問題，必須切實加以解決，只有真正了解了大陸法系和英美法系各自的內(nèi)容及其合理性，才能夠結(jié)合自我，加以吸收、借鑒，最終達(dá)到完善自我的效果。

　�。ㄗ髡邽槿珖鴻z察業(yè)務(wù)專家、江蘇省南京市建鄴區(qū)人民檢察院副檢察長）