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中工理論

工運前沿

當前我國靈活就業(yè)需解決的法律問題

顧雷
2020-06-23 08:22:29  來源:經(jīng)濟參考報

  疫情期間,為了緩解疫情帶給小微企業(yè)的沖擊,創(chuàng)造性地出現(xiàn)了很多靈活就業(yè)方式,涌現(xiàn)出大量非全日制、臨時性和彈性工作等靈活多樣的就業(yè)人員。這些靈活就業(yè)群體成為疫情期間支撐民生的重要因素,也成為當前我國用工制度中一個新生事物,引發(fā)了全社會廣泛關注。

  靈活就業(yè)在勞動時間、收入報酬、工作場所、保險福利、勞動關系等方面不同于建立在工業(yè)化和現(xiàn)代工廠制度基礎上的傳統(tǒng)主流就業(yè)方式的各種就業(yè)形式,一定程度上起到了紓困就業(yè)、緩解小微企業(yè)、個體工商戶資金壓力的作用,但也暴露出不少法律和社會問題。最典型的就是靈活就業(yè)群體和正式職工在參加社保上存在巨大差別,需要承擔單位和個人兩部分費用,這在法律上明顯是一種歧視性規(guī)定。

  從靈活就業(yè)者法律層面上看,我國目前還沒有做好應對疫情時期出現(xiàn)的“靈活就業(yè)者”的法律保護,靈活就業(yè)法規(guī)基本處于空白狀態(tài),F(xiàn)有的一些地方性政策性文件,從開始制定政策到具體組織實施,并沒有真正有效保障靈活就業(yè)群體應享受的合法權益。例如,浙江、成都等地人社部門雖然做了一些有益探索和嘗試,但靈活就業(yè)政策缺乏操作性,總體上不足,空泛有余。靈活就業(yè)者的法律地位未定,身份存疑,沒有從全國勞動力市場宏觀視角來考慮靈活就業(yè)群體的差異性管理,更多的只是“臨時性”解決小微企業(yè)流動性短缺可能引發(fā)的員工下崗失業(yè)問題,而對靈活就業(yè)群體社會保障、勞動關系、薪酬收入均缺乏必要的法律規(guī)定。對返鄉(xiāng)勞動者如何防疫保護、安全出行、合法維權等方面規(guī)定更都是空缺,而適用傳統(tǒng)法規(guī)卻又顯得張冠李戴,圓鑿方枘。例如,靈活就業(yè)者解除工作的問題。根據(jù)《勞動合同法》第39條、40條、41條解除的法定條件,需要經(jīng)過比較嚴格的程序解除勞動合同,事先必須通知工會,規(guī)定了比較復雜的員工溝通和行政報備程序。顯然《勞動合同法》很難完全適用靈活用工群體,導致絕大多數(shù)靈活用工者處于主流就業(yè)群體法規(guī)覆蓋的邊緣,靈活就業(yè)民事雇傭者勞動關系在我國處于一個“名不正言不順”的尷尬境地。

  顯然,針對靈活就業(yè)者,在法律上需要調(diào)整,對靈活就業(yè)制度需要重新審視。因為“靈活就業(yè)”不是一個法律概念,對應的是國際上的“就業(yè)的靈活性”概念,更多的是一個社會意義上稱謂。

  因此,我們建議要對“靈活就業(yè)者”在法律上加以明確,需要有一個清晰的法律定位,并針對這個群體做研究。需要對人群的類別加以細分,按照不同的類別去了解他們所面臨的問題和金融服務需求,進而制定相應的法規(guī)政策,明確靈活就業(yè)者的民事雇傭權利義務關系,用一些新規(guī)范性文件規(guī)范靈活就業(yè)群體。例如,明確豁免個體工商戶(10名雇員以下)、小微企業(yè)(30名雇員以下)的用人單位在勞動合同訂立形式、無固定期限、解除條件、經(jīng)濟補償金等方面的適用,允許雙方自行約定,不必拘泥于現(xiàn)行法律的限制性規(guī)定。建議對因疫情返鄉(xiāng)的農(nóng)民工,明確由雙方合意、沒有組織依附性,薪酬即時結清或者每周至少結算一次,可用強制性的商業(yè)保險替代工傷保險、生育保險、失業(yè)保險以及養(yǎng)老保險,有效保障返鄉(xiāng)農(nóng)民工的人身、健康以及勞動權益。

  今天,靈活就業(yè)雖然是一劑保就業(yè)的良藥,但我們還必須充分考慮到社會穩(wěn)定、企業(yè)效益與法律監(jiān)管三者之間的關系。筆者不贊成全國采取“一刀切”的老辦法,在沒有制定出靈活就業(yè)規(guī)范性法律法規(guī)就急急忙忙推廣,極有可能造成就業(yè)市場混亂、員工權益受損以及用工政策配錯。為此,筆者認為,我們必須先有一個頂層設計,從上至下進行分類指導,先有法律定位,再進行市場推廣,讓靈活就業(yè)者的權益得到有效保護,讓后疫情時代的就業(yè)市場與法制社會充分融合,發(fā)揮出最大經(jīng)濟效率和法律公平。

  在后疫情時代,我們建議以“小微豁免”和“有益補充”原則,充分發(fā)揮靈活用工模式優(yōu)勢,既要制定合適靈活就業(yè)者勞動合同法規(guī),豁免部分勞動合同法限制,又不能太偏離勞動合同法規(guī)定的保證社會公平的精神,有效應對疫情挑戰(zhàn),盡快讓閑置的產(chǎn)能與勞動力對接起來,確保“六穩(wěn)”和“六!钡捻樌麑嵤

  為此,我們可以先在全國搞一個試點,類似監(jiān)管沙箱試驗田,對諸如服務行業(yè)、制造業(yè)、物流業(yè)等互聯(lián)網(wǎng)特定行業(yè)的失業(yè)人員、辭職人員、自謀職業(yè)人員、退休人員、未就業(yè)人員、個體勞動人員、個體經(jīng)濟組織從業(yè)人員,暫不與現(xiàn)行《勞動合同法》規(guī)定對接,采用全新的勞動就業(yè)政策和用工制度。

  例如,對傳統(tǒng)社會保險制度進行必要改造和突破,允許社保按照實際工作天數(shù)繳納,允許多賬戶繳納,設置可選擇保險費率與待遇掛鉤。各級政府要制定工傷保險預案,開辟臨時就業(yè)者的工傷認定、待遇支付綠色通道,允許工傷、醫(yī)療的單獨繳納,針對小微企業(yè)特別是勞動密集型企業(yè)的不同特點,指導其做好衛(wèi)生防疫、檢測儀器及藥品配置等工作,將新型冠狀病毒感染的肺炎診療方案所覆蓋的藥品和醫(yī)療服務項目,納入靈活就業(yè)者的工傷保險基金支付范圍,保障靈活就業(yè)者也能享受到在感染及治療期間的工傷醫(yī)療待遇。這樣可以極大方便靈活就業(yè)者權利得到有效、及時保護。又比如,現(xiàn)行的法定經(jīng)濟補償金和賠償金程序冗長和復雜,涉及各方關系、機構和人員太多。靈活就業(yè)群體用工、自雇用工、平臺用工等方面需要區(qū)別對待,制定出適應失業(yè)人員、辭職人員、自謀職業(yè)人員、退休人員、未就業(yè)人員、個體勞動人員、個體經(jīng)濟組織從業(yè)人員的勞動規(guī)范,提升風險承擔能力。政府和平臺達成共同管理的機制,共同把平臺建設好,把平臺上的靈活就業(yè)者服務好。

 。ㄗ髡邽橹袊嗣翊髮W中國普惠金融研究院研究員)

編輯:遲語洋

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